Los 3 elementos
La información debe ser material, no pública y utilizada con una violación de un deber de confianza. Es una descripción general: cada caso depende de los hechos y del marco jurídico.
- Material: un inversor razonable la consideraría importante, como una fusión o resultados aún no anunciados.
- No pública: todavía no se ha divulgado de forma accesible al mercado.
- Deber de confianza roto: puede involucrar un directivo, quien se apropia de información de su empleador o un receptor de un dato privado (tippee); la responsabilidad de este último depende de lo que sabía y de otras condiciones legales.
Ejemplos reales y públicos
Raj Rajaratnam, del fondo Galleon, fue acusado en 2009 y condenado en 2011 a 11 años de prisión. La SEC obtuvo por separado una penalidad civil de $92.8 millones.
Martha Stewart vendió acciones de ImClone en diciembre de 2001 tras un aviso privado. Fue condenada en 2004 por conspiración, obstrucción y declaraciones falsas, no por el cargo penal de insider trading, y cumplió cinco meses de prisión. La demanda civil de la SEC por insider trading se resolvió mediante un acuerdo en 2006.
La SEC presenta casos de este tipo de forma recurrente. Algunas investigaciones empiezan por operaciones de opciones cercanas a anuncios; el momento por sí solo no demuestra ilegalidad.
La diferencia que casi nadie conoce
Las compras legales de directivos y el insider trading ilegal son conceptos distintos. Reportar una operación no convierte en legal el uso de información material no pública.
| ILEGAL | LEGAL Y PÚBLICO |
|---|---|
| Operar usando información material no pública con violación de un deber de confianza. | Comprar o vender sin usar esa información y cumpliendo las reglas aplicables. |
| El ocultamiento o una declaración no borra la infracción. | Directores, ciertos ejecutivos y grandes accionistas sujetos a la sección 16 reportan la mayoría de sus operaciones en Formulario 4 dentro de dos días laborables. |
| Requiere investigación de hechos y responsabilidades. | Los formularios pueden consultarse gratis en SEC EDGAR. |
Cómo se detecta
Las bolsas y los reguladores investigan patrones como opciones inusuales antes de anuncios, cuentas recién abiertas y tamaños fuera de lo normal, junto con comunicaciones y relaciones entre personas. El programa de denunciantes de la SEC puede pagar recompensas a quienes cumplen sus requisitos.
Por eso un flujo de opciones muy inusual antes de una noticia llama la atención de los reguladores. Y también por eso hay que leerlo con escepticismo: la mayoría del flujo inusual tiene explicaciones legales (coberturas, spreads), y solo una investigación determina si hubo delito.
Consecuencias
Las consecuencias pueden incluir devolución de ganancias o pérdidas evitadas, penalidades civiles de hasta el triple de ese importe, multas penales, años de prisión e inhabilitación para dirigir empresas públicas. Las sanciones concretas dependen del caso y del procedimiento.